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建设方擅自另找他人完成建设工程的，费用如何负担

宁国亮等与高运传建设工程施工合同纠纷上诉案分析


一、本案要旨
本案要旨为，建设工程因建设方原因导致工程停工的，承包方可以顺延工期并要求建设方赔偿停工损失。若建设工程未完工的，建设方只能首先要求承包方继续履行合同义务，只有在承包方明确拒绝的前提下，建设方才能另找他人继续完成建设工程，费用由承包方承担，并且据实负担。
2007年11月6日，原告与被告签订了建房合同。在施工过程中，由于被告未按时支付工程款，原告未给被告安装铝合金窗户，被告另找工人安装，称支付工程款5800元。原告在庭审中称安装铝合金窗户只需工程款3600元，同意从被告拖欠的工程款中扣除。
本案的争议焦点主要为，窗户安装费的问题如何处理。
一审法院审理认为，原、被告之间的建房合同，因被告没有施工资质，双方的合同为无效合同。本案中被告在房屋未经峻工验收即擅自使用的情况下，又以质量不符合约定为由，拒付拖欠工程款的理由，不予采纳。关于铝合金窗户，系因被告未按合同约定付款，又未与原告协商的情况下，擅自找人安装，责任在于被告，原告同意扣除工程款3600元，不违反法律规定，因此应从拖欠工程款13800元中减去3600元，尚欠10200元，被告应予支付给原告。
二审法院审理认为，关于窗户安装费问题。宁国亮、潘义丽另找他人安装窗户，未与高运传协商，高运传认可从下欠工程中扣减窗户安装费3600元。宁国亮、潘义丽上诉称应扣减此费用5800元缺乏依据，不予支持。

二、案件来源
确山县人民法院（2011）确民初字第71号；河南省驻马店市中级人民法院(2011)驻民一终字第232号 　　

三、基本案情
2007年11月6日，原告与被告签订了建房合同，每平方490元，以建成后的实际面积为准，后因增加工程量，双方协商一致，又增加工程款3000元。房屋建成后，经测量面积为270个平方米，应付工程款132300元，另外加上增加的工程款3000元，总工程款为135300元，二被告已支付工程款121500元，尚有13800元未支付。在施工过程中，由于被告未按时支付工程款，原告未给被告安装铝合金窗户，被告另找工人安装，称支付工程款5800元。原告在庭审中称安装铝合金窗户只需工程款3600元，同意从被告拖欠的工程款中扣除，并承认在被告同意无偿使用的情况下使用了被告拆旧房子拆下的旧砖7000块，每块0.19元。该房屋未经双方统一组织验收，被告就擅自使用，庭审中被告提出原告未施工防晒层的问题，原告称已施工，是双方口头协商一致的防水防晒层。

四、法院审理
原审法院认为，原、被告之间的建房合同，因被告没有施工资质，双方的合同为无效合同。本案中被告在房屋未经峻工验收即擅自使用的情况下，又以质量不符合约定为由，拒付拖欠工程款的理由，不予采纳。关于铝合金窗户，系因被告未按合同约定付款，又未与原告协商的情况下，擅自找人安装，责任在于被告，原告同意扣除工程款3600元，不违反法律规定，因此应从拖欠工程款13800元中减去3600元，尚欠10200元，被告应予支付给原告。关于被告提出的原告使用被告所有的砖的问题，因为原告称是被告同意其无偿使用的，双方所陈述的数额差距过大，当时价值等需要被告提供证据证明，与本案不属于同一个法律关系，因此在本案中不予审理，被告可另行主张权利。原审法院判决：被告宁国亮、潘义丽于本判决生效后十日内向原告高运传支付拖欠的工程款10200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。宣判后，宁国亮、潘义丽不服，上诉来院。
　　二审法院认为，高运传承建宁国亮、潘义丽的房屋，双方签订《建房施工合同书》，因高运传无施工资质，双方合同为无效合同。该房屋未经峻工验收，但宁国亮、潘义丽已使用该房屋，宁国亮、潘义丽应支付高运传工程款。宁国亮、潘义丽上诉称房屋质量严重不合格，但未提供相关证据，故对该请求不予支持。关于砖款问题。因与本案工程款纠纷不属于同一法律关系，原判已阐明宁国亮、潘义丽可另行主张权利，本院对此不予审理。关于窗户安装费问题。宁国亮、潘义丽另找他人安装窗户，未与高运传协商，高运传认可从下欠工程中扣减窗户安装费3600元。宁国亮、潘义丽上诉称应扣减此费用5800元缺乏依据，不予支持。关于疏通下水道、屋面防热层处理问题。宁国亮、潘义丽未提供证据高运传在施工中存在过错，该上诉理由缺乏事实依据，不予支持。综上，原判认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
　　驳回上诉，维持原判。
　　本判决为终审判决。

五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国合同法》
　 第二百八十一条　因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。
第二百八十三条　发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。
　　第二百八十四条　因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十一条　因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。
《建设工程价款结算暂行办法》
第十三条 工程进度款结算与支付应当符合下列规定：
（三）工程进度款支付
3、发包人不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。


（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
国家林业局


国家林业局关于进一步加强林业有害生物防治工作的意见



林造发〔２００５〕７７号

各省、自治区、直辖市林业厅（局），内蒙古、吉林、龙江、大兴安岭森工（林业）集团公司，新疆生产建设兵团林业局：
为贯彻落实《中共中央 国务院关于加快林业发展的决定》精神，切实保护林业建设成果，保障林业持续快速协调健康发展，维护国家生态安全，现就进一步加强林业有害生物防治工作提出以下意见。
一、 统一思想认识，高度重视林业有害生物防治工作
１． 林业有害生物防治工作取得显著成效。近年来，在党中央、国务院及地方各级政府的关心和重视下，林业有害生物防治工作力度加大、开展有序、成绩突出。主要表现在目标管理责任制全面推行，防治工作环境日益优化，基础设施明显改善，控灾减灾能力不断加强。通过实施重点病虫害治理工程，局部减灾效果明显，通过加强监测预报和强化检疫执法，灾害预警能力有较大提高，遏制了有害生物传播蔓延。
２． 林业有害生物防治形势依然严峻。随着全球经济一体化速度的加快和国际间贸易往来的增多，林业有害生物入侵、扩散、成灾的压力不断增加。新的外来有害生物入侵频繁，威胁加剧；已入侵的松材线虫病等危险性有害生物正由经济发达地区向欠发达地区、由非林区和一般林区向重点林区和重要风景名胜区蔓延；森林鼠（兔）害在西北和东北地区危害猖獗，对新造林地构成严重威胁；有害植物在西部地区扩展迅速，严重影响林木生长、更新和生物多样性；经济林、天然次生林、灌木林和荒漠植被有害生物问题日渐突出，逐步由次要矛盾转为主要矛盾。与此不相适应的是：防治技术手段落后、信息滞后、依法防治意识淡薄、防治机构队伍建设亟待加强、防治机制不适应新形势发展需求等等，林业有害生物防治工作面临的形势仍十分严峻。
３．充分认识和高度重视林业有害生物防治工作。加强林业有害生物防治工作是有效遏制林业有害生物发生危害严重趋势的迫切需要，是保护生态建设成果，推进林业持续协调快速健康发展的必然选择，是减轻灾害损失，保护农民利益，促进经济发展的重要手段，也是保护国家利益，促进对外贸易，提高国际地位的战略措施。林业有害生物防治工作是林业工作的重要组成部分，随着林业重点工程的深入实施，林业有害生物防治工作在林业工作中的地位更加重要，作用更加突出，各级林业主管部门对此必须充分认识并予以高度重视。
二、 进一步明确林业有害生物防治工作的指导思想、 基本方针和奋斗目标
４． 指导思想。全面贯彻落实《中共中央 国务院关于加快林业发展的决定》精神，坚持科学发展观和可持续发展战略，紧紧围绕新时期林业发展大局，推行森林健康。全面加强有害生物预防和防止外来有害生物入侵。继续加强重要有害生物重点治理，建立健全突发事件应急机制，大力推进无公害防治，积极实施专群结合，联防联治，标本兼治，坚决遏制林业有害生物高发势头，促进林业建设持续快速协调健康发展。
５． 基本方针。预防为主，科学防控，依法治理，促进健康。
６． 奋斗目标。大力加强林业有害生物监测预警体系、检疫御灾体系、防治减灾体系、应急反应体系和防治法规体系建设，实现林业有害生物防治的标准化、规范化、科学化、法制化、信息化，使主要林业有害生物的发生范围和危害程度大幅度下降，危险性有害生物扩散蔓延趋势得到较大缓解，扭转林业有害生物严重发生的局面，促进森林健康成长。在全国森林面积不断增加的情况下，到２０１０年，成灾率控制在４．５‰以下，无公害防治率达８０％以上，灾害测报准确率达到８５％以上，种苗产地检疫率达到１００％。
三、 全面加强预防，促进防治工作由治标向治本的根本转变
７． 培育健康森林，把林业有害生物防治工作纳入林业建设的全过程。林业有害生物防治工作必须坚持推行森林健康理念，以培育和恢复健康森林为目标，促进形成稳定的森林生态系统。造林设计方案中必须有林业有害生物防治措施，同时逐步将林业有害生物发生指标纳入营造林实绩综合核查。要重视推广应用乡土树种，加强对现有纯林、低产林的改造，提高林分质量。要大力开展封山育林，保护森林生物多样性，及时清理受有害生物严重侵染的林木、火烧迹地过火林木，增强森林生态系统自身的抗逆能力。
８． 以防范外来林业有害生物入侵为重点，加强检验检疫。要建立外来林业有害生物风险评估体系，开展风险分析。严格引种审批，强化引进林木种苗检疫隔离试种和检疫监管，严防外来有害生物的传入。各地要根据林业检疫性有害生物名单，及时划定疫区，加强检疫管理，采取严格的控制措施。要进一步加强产地检疫工作，从种苗产地检疫向木（竹）材及其制品产地检疫拓展。要坚持实行检疫要求制度，规范调运检疫程序，全面推行《植物检疫证书》的计算机签发和网络传送。要加强复检工作，重点是木质包装材料的复检，并经常开展检疫执法检查。要建立和完善远程诊断系统，不断提高检疫检验能力和水平。
９． 全力抓好林业有害生物监测预警工作。要按照监测全面、预测准确、预报及时的要求，在完善常规调查技术的基础上，努力探索利用化学信息、遥感和生物技术等手段开展监测和调查，形成有害生物立体监测预警体系，不断提高监测预报的科学性、准确性和时效性。要扩大监测覆盖面，逐步把天然次生林、灌木林、荒漠植被及有害植物纳入监测范围。要充分发挥国家级中心测报点的骨干带头作用，进一步健全国家、省、地、县四级测报网络。地方各级监测预报机构，特别是县级机构要针对生产实际，做好有害生物的预报、通报、警报，积极发挥基层护林队伍在有害生物监测工作中的作用，引导公众参与有害生物监测和举报，建立和完善有奖举报等激励机制。
１０． 建立突发林业有害生物灾害事件应急机制。各地要根据《突发林业有害生物事件处置办法》，建立健全突发事件应急机制。要及时、准确、科学地对林业有害生物事件做出预警，做好单项应急预案。要加强应对突发事件的基础设施建设和物资储备，在组织上、技术上、资金上、物质上做好应急准备。突发事件发生后，按程序启动预案，按照属地管理、以地方政府为主的原则，统一组织、统一指挥、统一部署、分级联动、各负其责、协同作战。要加强应急防控人员队伍建设、技术培训和实战演练，保障应急反应机制的正常、高效运转。
四、 实行科学防控，提高重要林业有害生物治理成效
１１． 坚持开展重要林业有害生物重点治理。要以林业重点工程为主战场，继续对跨区域发生、危害严重的危险性林业有害生物实施联防联治和重点治理。其中特别是要根据有害生物的发生发展趋势进一步加强和重视灌木林、荒漠植被有害生物的防治以及鼠（兔）害和有害植物的防治。各地要加强对治理区的监督检查和技术指导，实施全过程管理，建立防治工作绩效考核制，提高治理成效。在实施治理过程中，要逐步推行专业队承包除治，探索实行招投标制和施工监理制。
１２． 大力推行生物防治和无公害防治。要鼓励和引导各地采取生物防治和无公害防治措施。以食叶类害虫防治为突破口，在重点治理区，食叶类害虫生物防治率要达到８０％以上，无公害防治率达到１００％。对其他类有害生物，也要大幅度减少化学农药的使用，使生物防治率达到６０％以上，无公害防治率达到８０％以上。要严格防治措施的监管，确保生态安全和森林食品安全。同时，各地要加快生物防治制剂标准的制定工作，研究无公害防治措施的标准和建立效果评价体系，将无公害防治指标纳入森林认证体系，促进生物防治和无公害防治工作的发展。
１３． 实行分类指导，落实防治责任制。根据森林分类经营和产权制度改革的要求，要逐步建立生态公益林有害生物预防和治理主要由政府负责，商品林的有害生物预防和治理主要由经营者负责的责任制度，建立起与之相适应的投入机制。已纳入重点公益林和天然林保护工程范畴的林分，要按照重点公益林和天保林森林经营的标准，切实落实防治责任制和防治经费，不断提高林分质量，确保森林功能的有效发挥。各地要进一步加强对个体造林有害生物防治工作的技术服务和指导，有条件的应当专门举办防治技术培训班，提高个体造林有害生物防治的能力。
五、 深化体制改革，促进机制创新
１４． 深化防治机构的改革。各地要高度重视森林病虫害防治检疫机构建设，落实人员和工作经费。各级森林病虫害防治检疫机构要加快职能转变，把工作重点放在贯彻国家法律、法规、方针、政策，研究制定发展规划上，依法加强行业管理和提供服务。
１５． 完善联防联治机制。毗邻行政地区要针对同种或同类的有害生物，建立联防联治组织，开展协同防治。要坚持毗邻地区情况通报、边界插花地带属地防治和联合检查制度，及时沟通情况，协调解决防治工作中出现的问题。
１６． 积极推进除治机制创新。各地要在实践中积极探索和建立新的除治机制，引导、鼓励不同所有制形式的组织或个人成立除治公司、专业队、树木医院，或以专业户的形式开展除治和咨询服务，并对相关非公有制组织予以技术支持和防治补助。要不断总结经验，加强政策研究和引导，规范管理，逐步建立起多种所有制组织共同参与，适应市场经济要求、灵活高效的新型除治机制。
１７． 建立奖励和重大责任事故追究通报制
度。对预防工作搞得好，连续多年没有发生严重的重大林业有害生物灾情的单位和在有害生物防治工作中做出突出贡献的个人实行奖励；对在林业有害生物监测、检疫、除治工作中因工作失职造成严重后果的，要追究有关人员的相应责任，并予以通报。同时，还要建立起重大责任事故举报制度，接受全社会监督。
六、 强化保障措施，确保防治工作持续快速协调健康发展
１８． 进一步加强防治工作的领导。各级林业主管部门要切实加强林业有害生物防治工作的领导，把防治工作列入重要议事日程。要进一步明确防治责任，继续实行防治目标管理责任制。从２００５年起，要全面实行“双线目标管理责任制”，把“成灾率”纳入各级地方政府任期目标管理责任制，把“无公害防治率”、“测报准确率”和“种苗产地检疫率”纳入各级林业主管部门的目标考核，并建立新的目标管理指标体系和考核办法。
１９． 加大科技攻关和科技成果转化力度。要加大科技攻关力度，组织开展林业有害生物防治宏观战略及防控技术研究，着力解决监测预报、快速检疫检验、天敌繁育、有害生物风险评估、综合防治等技术难题。要加强无公害防治制剂的研究工作，加大科技成果转化和新技术推广应用力度，加强现有技术的组装配套，提高防治工作的科技含量。要积极开展国际科技交流与合作，学习、借鉴林业发达国家在防治林业有害生物方面的先进理念和经验，有重点有选择地引进先进技术。
２０． 大力推进依法防治。要以林业有害生物防治法规和与法规相配套的部门规章、技术规程、技术标准为框架，从国家、行业主管部门和地方三个层面，加快防治法规的制（修）订工作，建立完备的防治、检疫法规体系。各地要抓紧本辖区林业有害生物防治、检疫的地方法规和地方标准的制（修）订工作。各级森林病虫害防治检疫机构要强化执法能力建设，加大执法力度，严格依照防治法规的有关规定，全面履行法规规定的各项职能，确保法规的有效实施。要建立防治执法责任制度，树立执法责任意识，强化执法监督，坚决纠正有法不依、执法不严和行政执法与经济利益挂钩的现象。
２１． 加强防治能力建设。要多渠道争取林业有害生物防治资金，努力将林业有害生物防治经费纳入地方政府财政预算。要配合财政部门制定、完善防治资金管理办法。要继续加强各级森林病虫害防治检疫机构及其基础设施建设，建立与当前林业发展、科技发展和经济发展需要相适应的林业有害生物监测预警体系、检疫御灾体系、防治减灾体系、应急反应体系和防治法规体系。要切实加强专业技术队伍建设，强化行业培训，加快从业资格证书确认工作的步伐。要坚持中长期培养与短期培训相结合、岗位培训与技能培训相结合、专业培训与专题研讨相结合，全面提高整体素质，建立一支精干、高效、廉洁、文明的防治队伍。

国家林业局
二○○五年五月二十三日